郭x x与上海x x纺织科技有限公司等股东利润分配纠纷上诉案




注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

【案情简介】
上诉人(原审原告)　郭x x， 1939年10月2日出生，住上海市淮海中路662号。
　　被上诉人(原审被告)　上海x x纺织科技有限公司，住所地：上海市嘉定区马陆镇沪宜公路2585号。 法定代表人：吴x x，董事长。
　　被上诉人(原审被告)　吴x x，1965年5月17日出生，住江苏省南通市濠东路35号。
　　1998年5月25日，郭x x和吴x x签订一份x x公司章程，约定：郭x x、吴x x出资设立上海x x纺织科技有限公司，该公司住所地为上海市马陆镇沪宜公路2585号，法定代表人为吴x x，公司注册资本为100万元，其中吴x x出资80万元，占公司注册资本的80％；郭x x出资20万元，占公司注册资本的20％，股东以出资额为限对公司承担责任，上述股东的出资额须在1998年5月24日前足额认缴，公司注册登记后不得抽回资金。该章程还规定，公司设执行董事一名，执行董事为公司的法定代表人；设监事一名，由郭x x担任等。上述章程签订后，郭x x和吴x x遂于同月27日至上海市嘉定区马陆镇“希望经济城”申请成立x x公司。当日，吴x x将自有现金8万元交付上海建信审计事务所(以下简称“建信所”)用作验资款；建信所同时将向“希望经济城”内的上海好播实业有限公司(以下简称“好播公司”)借得92万元一并投入建信所的银行验资专户，吴x x于当日支付好播公司借款利息2，760.00元。同日建信所出具一份验资报告(沪建审报1998J－0168号)，该报告确认：x x公司(筹)注册资本为人民币100万元，其中吴x x出资80万元，占注册资本的80％；郭x x出资20万元，占注册资本的20％；x x公司(筹)注册资本人民币100万元正(整)已经到位。嗣后，郭x x和吴x x遂携上述章程和验资报告等向嘉定分局申领x x公司执照。1998年6月17日，x x公司经嘉定分局核准登记成立，x x公司注册号为3101142014543；法定代表人为吴x x，注册资本为100万元；企业类型为有限责任公司；经营范围为纺织领域的四技服务，针纺织品及辅料，服装，床上用品，纺织机械，建筑装璜材料，五金汽配，百货批售。1998年7月3日，建信所将100万元以贷记凭证方式划入x x公司帐户(农行嘉定支行马路所038314－08016069931)作为归还验资款，同时x x公司将其中的92万元同样以贷记凭证方式划入建信所验资专户(农行嘉定支行马路所038314－00801010843)作为归还好播公司借款。x x公司成立后，开始从事经营活动，x x公司的销售工作由郭x x负责，1998年7月至同年12月，郭x x领取x x公司聘用工资每月5，800元。
　　审理中，原审法院委托华申会计事务所对x x公司开业投入的资金及1999年度经营成果进行审计，1999年11月27日该事务所作出华会法(99)字第1021号审计鉴证报告，该报告确认：x x公司成立之初的投入资本金是8万元，由吴x x个人出资；截至1998年12月31日吴x x共投入x x公司现金1，328，125.62元，挂“其他应付款─吴x x”帐户，而未查见郭x x个人投资于x x公司资金。经审计核实，x x公司1998年度可供分配利润为1，160，759.69元。
　　审理中，郭x x和吴x x于2000年1月12日上午在上海市新亚大酒店680室召开股东会议，该会议作出如下决议：为扩大再生产，暂不予分配。该股东会议记录并经上海市闸北区公证处公证(2000沪闸证经字第84号)，公证书载明：股东郭x x对以上事项表示不同意见，本公证书所附的股东会议记录复印件与原件相符。原件上的股东吴x x、郭x x以及记录员李慧的签名属实等。嗣后，x x公司将1998年度股东会议确已送达了郭x x。

【诉讼请求及答辩】
1999年8月31日，郭x x持x x公司载明该公司1998年未分配利润为3，307，411.58元的资产负债表等材料，以x x公司、吴x x未按时向郭x x支付该公司红利为由，诉至原审法院。并且以上述审理中股东会决议的公证违反程序，股东会决议未形成为由，坚持自己的诉讼请求，要求x x公司为其分配红利，并要求吴x x承担连带责任。
一审判决后，郭x x又提起上诉称：原审判决未依据x x公司向工商部门提供的年检财务报表确定利润不当，年检财务报表具有法律效力；吴x x以控股80％控制公司，非法剥夺上诉人分配利润的权利，故请求二审法院依法改判。
被上诉人x x公司、吴x x均辩称：x x公司在验资过程中郭x x并未出资，以后公司经营中郭x x亦未出资；郭x x要求分配红利的意见未得到股东会认可，股东会程序合法，请求二审法院维持原判。

【法院审理及判决】
原审法院认为，x x公司属依法核准成立的有限责任公司，郭x x和吴x x均是x x公司股东的身份已为工商机关确认。郭x x作为股东依法享有公司利润分配等权利，但应严格依照《中华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)规定的形式行使上述权利。因按《公司法》的规定，股东会是公司的权力机构，依法行使决定公司的经营方针、审议批准公司利润的分配方案等职权，x x公司股东会为扩大再生产和提高公司竞争实力形成的“暂不分配1998年度的经营利润”的决议属公司内部的经营、管理和决策活动，并不违反法律规定，作为该公司股东的郭x x对股东会决定虽有不同意见，但仍应遵守股东会的决议，因郭x x对股东会决议的公证违反程序主张未能提供相应的证据，不予采信；郭x x提出股东会决议未形成与事实不符，不予认定。据此，郭x x要求被告x x公司给付1998年度红利的诉讼请求没有法律根据，不予支持；因郭x x要求作为股东的吴x x承担分红的连带责任显与《公司法》及有关法律规定相悖，对此项诉讼请求也不支持。
二审法院经审理，对当事人的陈述及提供的证据，经过举证、质证、辩论作如下归纳：
　　(一)双方当事人对下列事实没有异议，本院予以确认。
　　1、原审查明x x公司章程的内容，另章程第31条载明：公司在分配当年税后利润时，提取利润的百分之十划入公司法定公积金，另外再提取利润的百分之五至百分之十列入公司法定公益金。公司法定公积金和法定公益金，先用当年利润弥补亏损。公司弥补亏损和提取法定公积金和法定公益金后所余利润，按照股东的出资比例进行分配。
　　2、原审查明x x公司验资注册的事实。另，郭x x与吴x x在x x公司验资注册前约定共同向外借款92万元作为验资款。嗣后，郭x x与吴x x向上海好播实业有限公司借得的92万元投入验资并以x x公司名义归还。
　　3、公司成立后，郭x x担任x x公司监事职务并负责销售工作。1998年12月27日，吴x x作为x x公司代表与郭x x就郭x x离开x x公司事宜签定协议一份。此后，郭x x不再参与x x公司经营管理活动。
　　4、郭x x在公司成立后，未投入公司现金。
　　5、x x公司向税务部门申报的1998年度月资产负债表及向工商部门申报年检的1998年度末资产负债表所列流动资产项目中货币资金数额及流动负债项目中其他应付款数额与x x公司向原审法院递交并经审计的资产负债表所列上述项目的数额不一致，但两套报表所列1998年末未分配利润数额一致为3，307，411.58元。
　　6、一审查明召开股东大会的事实。
　　7、x x公司将1998年度利润作为流动资金，称用于购买原材料。
　　8、1998年度末x x公司并未召开股东大会商议利润分配事项。1999年度公司无发展计划。
　　(二)双方当事人对下列事实或证据有异议，本院予以查明。
　　1、关于吴x x投入数额及1998年度可分配利润数额。
　　上诉人郭x x认为，吴x x投入现金数额不实，两被上诉人有伪造财务凭证的嫌疑；由于被上诉人有伪造财务凭证的嫌疑，故原审审计对利润调整不当，应按1998年度工商年检材料确定利润数额，举证如下：(1)、1998年度7月、8月资产负债表二份，注明7、8月份其它应付款50，000元(该表未盖公章，上诉人称该表系被上诉人于1998年8月交于上诉人)；(2)、x x公司交法院审计的1998年7月、8月资产负债表注明其它应付款额为－321，521.29元。
　　两被上诉人均认为，吴x x在公司成立后投入现金一百余万元；由于销售成本迟延记帐等原因，审计对未分配利润调整并无不当；同时认为上诉人举证的资产负债表来源不明，未加盖公章不具有证据效力，应以加盖公章后提交税务部门或工商部门的报表为准。
　　二审法院经调取x x公司向税务部门申报的1998年7、8、9、10、11月资产负债表5份，该5份报表与x x公司提交法院并经审计的报表不一致，与上诉人提交的一致。经询问x x公司后，其又称，提交法院的报表由于销售成本迟延记帐等原因在1998年度末重新制作的；吴x x有时为公司垫付的部分款项凭发票作为吴x x现金投入记帐并向吴x x出具收据。经再询问x x公司，吴x x垫付款项的发票是否作为成本再次入帐时，x x公司语焉不详。
　　二审法院经查证，1999年5月吴x x因涉嫌偷税被黄浦公安分局拘传，吴x x在分局陈述确有近百万元的销售额未开具发票。
综上，二审法院认为，虽然无法认定x x公司有伪造财务凭证及资产负债表并提供伪证的事实，但由于其财务管理存在的问题，故不应按被上诉人提交审计的财务凭证及资产负债表认定1998年度利润应予调整的事实以及吴x x投入公司现金的数额。根据x x公司提交年检的报表及交法院审计的报表中未分配利润一致，均为3，307，411.58元，故可按此认定1998年度未分配利润。
　　2、关于郭x x股东身份的问题。
　　上诉人郭x x认为，其与吴x x共同向外借款通过x x公司验资注册，工商部门亦将其登记注册为x x公司股东。然公司成立后其并未实际投入，但吴x x在公司成立后所谓现金投入情况亦不实。公司成立后其在负责销售业务中通过名为购销实为借款等形式为公司筹措资金开展业务所获利润部分已补足注册资本。故应确认其股东身份，并提供证据如下：(1)1998年5月28日上海中信进出口有限公司与x x公司签订的订货合同一份。(2)1999年12月8日，上海中信进出口公司上述合同经办人朱中石出具郭x x向该公司筹款的情况说明。
　　两被上诉人均认为，郭x x在x x公司成立时未实际出资，公司成立后亦未投入，郭x x所谓以某种形式借入资金应视为x x公司的经营行为与郭x x个人无关，故郭x x不具备股东身份。
　　二审法院认为，x x公司是二个自然人组成的私营性质的公司，郭x x和吴x x共同向外借款通过验资并以公司名义归还后，主要通过郭x x的经营获得利润后已补足注册资本金，吴x x在公司成立后投入公司的现金无法确定款额，同时该部分款项并非作为吴x x补足注册资本金所用而是作为吴x x个人借给x x公司的款项挂在x x公司其他应付款项下。因此，如果郭x x未实际出资而不认定其股东身份，同样亦无法认定吴x x的股东身份，同时无法认定x x公司的公司法人资格。原审法院经审理后亦认为应按工商登记确认郭x x的股东身份。据此，既然以利润的方式补足注册资本金，郭x x股东身份应以工商登记为准予以认定。
　　综上所述，二审法院认为，吴x x与郭x x在x x公司成立时，共同向外借款通过验资。验资完毕并以公司名义归还验资款后，于1998年度，吴x x与郭x x共同经营x x公司过程中已补足注册资本金，故应按工商机关登记材料认定吴x x与郭x x均为股东。被上诉人仅以上诉人在公司成立之后并未实际出资，否认郭x x股东身份，于法无据，本院不予采信。根据《公司法》第一百七十七条第三款规定，公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，可以提取任意公积金。因此公司是否提取任意公积金及提取数额应由股东会自主决定，属股东会职权范围。现x x公司在税后利润中扣除法定公积金、公益金后，经股东会决议将剩余利润用于发展再生产，暂不分配与现行法律不相违背。另，《公司法》第一百十一条规定：股东大会、董事会决议违反法律、行政法规，侵犯股东合法权益的，股东有权向人民法院提起要求停止该违法行为和侵害行为的诉讼。本案中，双方当事人召开的股东大会程序合法，股东会“为扩大再生产，提高公司竞争实力，决定将1998年度经营利润投入再生产，暂不予分配”的决议并未剥夺作为股东郭x x要求分配利润的权利，尚未构成对股东郭x x利益的直接侵害。据此，上诉人要求判决公司分配1998年度利润的诉请缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当。

【律师点评】
股利分配权是股东最基本的权利之一，也是股东权最核心的基本内容，因为股东投资公司的目的即是获取盈利，股东有权按照实缴的出资比例或所持有的股份比例分取红利。但是基于尊重公司自治的需要，法律对股东自由约定股利分配的方式及时间并未课以强制规定，因此，本案中股东约定不分配利润，而是将其投入再生产以扩大公司规模，提高公司竞争力的约定是合法有效的。根据公司法的规定，对于公司的利润分配方案只有公司股东会有权批准。因此，本案股东郭x x在股东会依法做出不予分配红利的决议之后，又诉诸法院要求分配红利，肯定不能获得法律的支持。
正是由于上述情况，实践中出现了大股东利用其持股优势和对公司的控制权，长期不向股东分配利润，也不允许中小股东查阅公司财务状况，对此，为了保护中小股东的利润分配权，新公司法增加了有限责任公司股东退出机制的规定，即有限责任公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。这一新增规定对于保护中小股东利益非常有力，但应当注意其适用条件，并且注意该规定仅适用于有限责任公司。
教育部办公厅


教育部办公厅关于印发《精品资源共享课建设工作实施办法》的通知


教高厅[2012]2号



各省、自治区、直辖市教育厅(教委)，新疆生产建设兵团教育局，有关部门（单位）教育司（局），解放军总参谋部军训部，部属各高等学校：

　　根据《教育部 财政部关于“十二五”期间实施“高等学校本科教学质量与教学改革工程”的意见》（教高[2011]6号）和《教育部关于国家精品开放课程建设的实施意见》（教高[2011]8号）精神，为保证精品资源共享课建设工作顺利实施，制定《精品资源共享课建设工作实施办法》。现印发给你们，请按照执行。

　　附件：精品资源共享课建设工作实施办法


教育部办公厅

二○一二年五月二十一日



　　附件：

精品资源共享课建设工作实施办法

　　为深入贯彻胡锦涛总书记在庆祝清华大学建校100周年大会上的重要讲话精神，落实教育规划纲要和全面提高高等教育质量工作会议具体要求，根据《教育部 财政部关于“十二五”期间实施“高等学校本科教学质量与教学改革工程”的意见》（教高[2011]6号）和《教育部关于国家精品开放课程建设的实施意见》（教高[2011]8号），制定本实施办法。

　　一、精品资源共享课建设的目标与任务

　　精品资源共享课建设是国家精品开放课程建设项目的组成部分，旨在促进教育教学观念转变，引领教学内容和教学方法改革，推动高等学校优质课程教学资源通过现代信息技术手段共建共享，提高人才培养质量，服务学习型社会建设。

　　精品资源共享课以量大面广的公共基础课、专业基础课和专业核心课为重点，以课程资源系统、丰富和适合网络传播为基本要求，经过国家、省、校三级建设，形成普通本科教育、高等职业教育、网络教育多层次、多类型的优质课程教学资源共建共享体系，为高校师生和社会学习者提供优质课程教学资源。

　　“十二五”期间，教育部将在原国家精品课程建设成果基础上，科学规划，合理布局，优化结构，通过高等学校本科教学质量与教学改革工程（以下简称“本科教学工程”）支持建设5000门国家级精品资源共享课。其中，2012年和2013年重点开展原国家精品课程转型升级为国家级精品资源共享课的建设，采取遴选准入方式选拔课程；同时,从2013年起，适应新需求，结合高等教育发展趋势和教学改革成果，采取招标建设和遴选准入两种方式建设一批新的课程。

　　二、精品资源共享课建设的组织与实施

　　（一）组织与建设。

　　教育部负责精品资源共享课建设项目的总体规划，制订国家级精品资源共享课建设计划，并按照普通本科教育、高等职业教育、网络教育和教师教育的特点和要求，制订课程建设计划和遴选、评价标准，分类指导和组织国家级精品资源共享课建设和使用。

　　省级教育行政部门依据教育部总体规划，根据区域经济发展和学科、专业布局，制订省级建设规划，组织实施省级精品资源共享课建设和使用，并按照国家级精品资源共享课建设要求择优向教育部推荐课程。

　　高等学校是精品资源共享课建设的主体，按照精品资源共享课建设要求，根据办学特色和学科专业优势做好本校精品资源共享课的建设计划，组织教师建设校级精品资源共享课，实行学校和主讲教师负责制，确保课程质量，并向省级教育行政部门择优申报课程。

　　鼓励高等学校采取校际联合、学校与社会联合等方式，建设精品资源共享课，实现课程共建共享。

　　（二）申报与评审。

　　省、校级精品资源共享课的申报与评审方式分别由省级教育行政部门与高校决定。

　　采取遴选准入方式的国家级精品资源共享课，由省级教育行政部门统一向教育部推荐，网络教育国家级精品资源共享课由现代远程教育试点高校直接向教育部申报。教育部组织专家、高校按照国家级精品资源共享课建设要求及遴选标准，对推荐课程进行网上评价和会议评审，评审通过的课程上网实现共享。

　　对于原国家精品课程中建设基础较好、使用量大面广的公共基础课以及为满足课程改革需要建设的新课程，可由教育部组织有关专家研究论证确定课程选题，采取招标的方式开展课程建设。

　　（三）共享与使用。

　　教育部组织建设国家开放课程共享系统，并通过协议约定，实现课程的基本资源免费共享、拓展资源有条件共享，保证国家级精品资源共享课的便捷获取和使用，满足高校师生和社会学习者多样化需求。

　　（四）监督与管理。

　　教育部、省级教育行政部门、高等学校通过上网监管、使用评价、年度检查等方式对精品资源共享课的实际应用情况进行跟踪监测和综合评价，监督和管理精品资源共享课的运行、维护和更新，实现常态化、安全化运行，促进课程建设质量和使用效益不断提高。

　　三、国家级精品资源共享课建设要求

　　申报课程须已在学校连续开设3年以上，在长期教学实践中形成了独特风格，教学理念先进、方法科学、质量高、效果好，得到广大学生、同行教师和专家，以及社会学习者、行业企业专家的好评和认可，在同类课程中具有一定的影响力和较强的示范性。

　　（一）团队要求。

　　国家级精品资源共享课应该由学术造诣深厚、教学经验丰富、教学特色鲜明、具有高级专业技术职务的教师主持建设，建设团队结构合理，应包括专业教师和教育技术骨干。高等职业教育精品资源共享课中的专业课建设团队还应该体现专兼结合的“双师型”教学团队特点。

　　（二）内容要求。

　　课程内容能够涵盖课程相应领域的基本知识、基本概念、基本原理、基本方法、基本技能、典型案例、综合应用、前沿专题、热点问题等内容，具有基础性、科学性、系统性、先进性、适应性和针对性等特征，严格遵守国家安全、保密和法律规定，适合网上公开使用。

　　（三）资源要求。

　　应结合实际教学需要，以服务课程教与学为重点，以课程资源的系统、完整为基本要求，以资源丰富、充分开放共享为基本目标，注重课程资源的适用性和易用性。

　　1．基本资源。基本资源指能反映课程教学思想、教学内容、教学方法、教学过程的核心资源，包括课程介绍、教学大纲、教学日历、教案或演示文稿、重点难点指导、作业、参考资料目录和课程全程教学录像等反映教学活动必需的资源。

　　2．拓展资源。拓展资源指反映课程特点，应用于各教学与学习环节，支持课程教学和学习过程，较为成熟的多样性、交互性辅助资源。例如：案例库、专题讲座库、素材资源库，学科专业知识检索系统、演示/虚拟/仿真实验实训（实习）系统、试题库系统、作业系统、在线自测/考试系统，课程教学、学习和交流工具及综合应用多媒体技术建设的网络课程等。

　　（四）技术要求。

　　国家级精品资源共享课建设应符合《国家级精品资源共享课建设技术要求》。技术要求将在教育部官方网站高教司主页“本科教学工程”栏目发布。网络教育课程还应符合网络教育的特殊要求。

　　四、国家级精品资源共享课建设的保障措施

　　（一）政策保障。

　　国家级精品资源共享课建设纳入“十二五”期间教育部、财政部实施的“本科教学工程”，教育部对上网后社会反响良好的课程，给予“国家级精品资源共享课”称号，有效期5年，并给予经费补贴。鼓励各地和高校投入资金支持精品资源共享课建设，并研究制定激励政策，引导高校和教师积极参与精品资源共享课的培育、建设和使用。

　　对跟踪监测和综合评价不合格的国家级精品资源共享课，取消其“国家级精品资源共享课”称号，不得再次申报该课程为国家级精品资源共享课。

　　（二）知识产权管理。

　　教师按照学校教学任务而申报的国家级精品资源共享课属于职务作品。凡申报国家级精品资源共享课的课程，其推荐遴选的全部资源必须具有清晰的知识产权，不存在侵犯其他公民、法人或其他组织的知识产权等问题。高校和建设团队在享有“国家级精品资源共享课”称号及经费补贴的同时，应根据有关协议独家许可国家精品开放课程共享系统单位通过互联网免费传播课程基本资源，并拒绝任何单位及个人以“国家级精品资源共享课”名义商业使用。同时，为尊重和保护高校及教师的知识产权，教育部授权有关单位对符合出版标准的拓展资源按照出版协议进行知识产权保护，明确课程建设方与课程共享系统运行管理者以及使用者各方的权利、义务和法律责任。

　　（三）技术保障。

　　国家精品开放课程共享系统将构建安全、稳定的硬件运行环境和网络通道，利用先进信息技术，建设具有教、学兼备和互动交流等功能的共享平台。为了便于省级教育行政部门组织申报、学校和教师开展资源共享课建设，保证课程内容的完整性和课程结构及数据的标准性，以便实现优质资源的共享，国家精品开放课程共享系统将免费为高校和教师提供课程申报、提交等相关工具，向省级教育行政部门提供申报、评审系统支持。